親愛的金庫網的學員朋友們，大家好！很高興再次來到金庫網，我今天分享的主題是 “新公司法背景下，企業家風險與應對秘訣”。我是李泳昕律師。我們今天分享的主題，主要有以下組成部分：公司法的修訂經過了怎樣的歷程；公司的法定代表人的表見代理，會給公司和企業家帶來哪些風險；5 年的注冊資本制度，會給企業家帶來哪些風險；上市公司的董監高責任，有了什么樣新的變更。這些都是大家非常關注的話題。其實除了這些話題，還有更多新的內容我們可以來看一下，就是控股股東濫用股東權利的時候，中小股東應當如何進行救濟；關聯交易具體有哪些風險；關聯交易和過去相比，其范圍有了怎樣的擴大；其應對措施又有了什么樣的更新。接下來是家企財產混同的時候，給企業家朋友帶來怎樣的稅務風險；股東的出資加速到期風險；股東的失權風險。這些，都是新的公司法這次重點增加的內容，也是需要我們來重點了解的內容。接下來，還有公司決議的撤銷和不成立的風險，在這樣的風險下面，我們應當怎樣去應對；公司的簡易注銷和強制風險，也會給企業家朋友們帶來一些新的壓力。最后，我想重點提到的是董監高的刑事風險，因為大家可能都聽說過一句話：“企業家朋友們不是在監獄，就是走在監獄的路上”，所以董監高的刑事風險，一直都是我們在公司法主題分享里邊的重中之重。好，關于今天要分享的這個內容目錄，我就先介紹到這里，接下來，我們開始一些比較詳細的交流。
我們首先要講到的是，公司法的修訂歷程。公司法的修訂歷程，一共經過了四個階段。第一個階段，就是 1993 年的公司法。1993 年的公司法，主要是為了支持國有企業改革，可能 80 后的朋友或者 70 后的朋友，對這個事情會有非常深刻的印象。在 1993 年之后，很多國有企業的員工都下崗了，這在經濟生活中，是一個很大的陣痛，但是在這之后，經濟慢慢迎來了復蘇和繁榮。隨著新的形勢的變更，到了 2005 年的時候，公司法又有了重大的修訂，這個時候重大修訂的重點，是體現在公司法的現代化上。其實當時 2000 年的時候，我還在上大學，當時我的老師經常跟我說：“你看這個歐美國家的公司法，公司資本都是認繳制，但是在我們中國，都是非常嚴格的法定的資本制度，所以這對社會大眾進行創新、創造財富、創立公司都是非常的不利的。” 其實我 2004 年畢業以后，到了 2005 年，在這個時候，公司法的修訂帶來了很大的活力，重點就是公司法的基本現代化。
在經過了七八年時間的流轉以后，就到了 2013 年。2013 年，可以說，在整個公司法的修訂歷史過程中，具有里程碑的意義，因為在 2013 年的時候，其重點就是資本制度的一個變革，就是由原來的法定資本制變成了認繳的資本制度，而且公司資本的門檻大大地降低了。在這個時候，是跟改革開放、經濟的繁榮密切相關的，所以社會的民間激起了很大的熱情，要創造財富、要創造公司。但是經過 10 年的流轉之后，經濟開始下行，金融機構又暴雷，上市公司又缺乏活力，在這個時候有很大的經濟風險，所以這時公司法又進行了調整，這就是 2023 年的調整，也就是我們今天要分享的一個重點。
我們來看一下這個 2023 年的調整，主要有哪些重點，其實主要有三點。第一點，就是要來講一下這個基本的基調。這個基調，就是 2005 年以后，這是對現代化的一個繼續，它是一個體系性的修訂，體現了中國的特色化、中國的現代化。第二點，主要是來講一下總修訂的情況，一共是刪除了 16 條，增訂了 228 條，實際修訂的，其實是 112 條。第三點我要提到的是，在文字上有了統一的修訂。比如說股東大會、股東會，咱們的學員朋友們能分得清楚嗎？分不清楚，其實這個就是文字的差異，對我們法律專業人士來說，有時候也會遇到困惑。好了，咱們 2023 年的修訂，就解決了大家的困惑，股東大會、股東會就統一成股東會；股東簽名蓋章，到底是簽字就可以，還是蓋章就可以，在這個新的公司法里邊，統一為公司的簽名或者是蓋章；另外，就是創立大會，統一成了成立大會；執行董事和董事的區別是什么，這個大家也會引起困惑，所以在這里邊做了統一，執行董事統一為董事；半數以上和過半數，到底哪個包括了 1/2，哪個不包括 1/2，這在實務中，也是容易引起糾紛和爭議的地方。在這個新的修訂中，我們會發現半數以上就是包括 1/2，過半數，既然已經過了，在這個時候，就不包括 1/2。所以，2023 年的這個公司法的修訂，在技術上更加的成熟，更加的現代化，更加的具有更高的確定性。
然后，我們再來看一下它的四大任務。四大任務，其實跟剛才我們談到的，已經談到了它四大任務中的一些重點。第一個，就是深化國企改革，完善中國特色的現代企業制度。大家可能會想說，民營企業創造了我們經濟生活中相當比例的價值，為什么還要繼續深化國企改革？其實國有企業的穩定繁榮的發展，是我們經濟穩定、繁榮發展的一個基礎和基石，所以國有企業的活力，始終是公司法關注的一個重點，或者說重頭戲。所以在 2023 年的公司法修訂過程中，支持和推動國有企業的深化改革，完善中國特色的現代企業制度，仍然是放在第一位的重要任務。
接下來我們再來看，持續的優化營商環境，激發市場活力。關于這個問題應該怎么來理解，大家可能會知道，就是在 2013 年的時候，公司的注冊資本都是認繳制。認繳制的結果就是很多人設立公司，注冊資本寫的是 5000 萬、一個億、3 萬億，但是實際上，他們根本就沒有這樣的實力。所以社會上有大量的皮包公司，在金融領域有大量的嵌套的這種結構，這都會給經濟生活帶來了各種的負債、各種的爆雷，對很多投資者、對很多普通老百姓，帶來了傷害。這對于營商環境的效率、營商環境的公平、營商環境的透明度及其確定性都會帶來傷害。所以，在 2023 年這個新的公司法修訂里邊，就把這個持續優化營商環境，激發市場的活力，放在了重頭。在具體的這個條文的修訂，或者制度的創設上，有很多的創新，比如說對關聯交易做了新的規定，比如說股東的失權制度，比如說對這個資本制、對這個注冊資本這個問題，有了更嚴格的限制。這些都是為了清理僵尸企業，提升市場經濟的友好度、確定性和透明度。
再來看第三個任務，第三個任務，其實講的就是完善產權的保護制度，依法加強這個產權的保護。怎么來理解這個問題，在這個新的公司法里邊，大家可能會注意到，就是規定了這個控股股東、公司的實際控制人。公司的控股股東和實際控制人，如果利用其優勢地位，侵犯了中小股東的權益的時候，中小股東應當如何進行維權；還有包括公司的這個董監高，如果是利用關聯交易侵犯了這個公司利益的時候，應當承擔什么樣的責任。這些，都是這個公司法修訂過程中的新的亮點。這些亮點，其本質，或者說其宗旨，其實就是在于完善產權保護制度，要加強對產權的一個保護。
最后一個，其實就是健全資本市場基礎制度，促進資本市場的健康發展。前面已經提到了，很多的這種修訂的亮點，自然也會有助于提升資本市場運作的一個效率，例如清理了僵尸企業，再例如在上市公司，加強了對董監高責任的這個規范，這些都是相應的一個體現。
好，我們再來接下來看，本次公司法修訂的幾大亮點，我來總結了一下，主要有 4 個亮點。第一個亮點，就是叫強化弱化強制性，強化任意性。怎么來理解這個問題，這個其實重點是體現在公司的這個公司章程方面。大家知道，這個公司的章程其實是公司的憲法，在過去，對公司的章程是有非常嚴格的規制。在這次新的公司法修訂過程中，我們會發現，這個新的公司法更加尊重股東的意思自治原則，用大白話來說，就是只要我們沒有違反法律的強制性的規定，我們的公司我們自己說了算，我們可以自由的來約定，這是這一點的一個解釋。
關于第二個重點，就是說確立了控股股東的主體地位，建立合理規則設計。這個，我們可以舉一個例子，其實就是增加了控股股東和實控人的規定。我們知道，在公司的運營過程中，在公司的可持續發展中，這個實控人、控股股東，因為他們的地位比較特殊，所以他們會非常的重要，尤其是在上市公司里邊，這點會體現的更明顯。像最近幾年，因為經濟都在下行，大家會聽過很多的案例，上市公司的這個股東離婚了，然后套現了，套現完以后，一個很優質的公司，最后變成了一個垃圾公司。中小股東，包括市場上這個普通的投資者，可能是撬杠桿，或者是傾家蕩產資產在里面投資，到最后發現實控人已經跑了，跑到外國去了，然后留下的都是悲傷、受傷的這個中小投資者。所以在新的公司法里邊，為了加強對這種情形的一種管控吧，就確立了控股股東的主體地位，建立合理的規則設計。
第三點，其實是重構公司的監事制度。這個簡單來說，有的公司可以不用設監事。為什么要有這樣的規定，這個其實也是跟實際情況相吻合的，做的一個比較精準的一個調整。因為我們很多人都會知道，在公司里邊，監事被稱為什么？監事經常被稱為花瓶。為什么？他就掛個名字在里，他根本就起不到這個監事的作用和價值。為什么他起不到，因為他拿著股東的工資，他怎敢對這個控股股東的不法行為提出這個監督意見，又怎可能把這個訴權落到實處。這樣的話，既然不能夠落到實處，其實都是對這個法律架構的一種漏洞或者說一種資源的浪費。所以在這種情況下，就重構了公司的監事制度，公司可以不用設監事。不用設監事的好處，其實就是讓其法人治理結構更加的清晰穩定，也更加的透明，并且，可以節約相應的社會資源。
最后一點，就是重新審視罪責機制，合理問責。這個中心詞，非常簡單，就是問責制度。問責問的是誰的責，其實重點就是問的是董監高的責任。所以我們非常明確，就是在我們今天的分享里邊，董監高的責任，就是會給公司帶來哪些風險，以及怎樣的應對，這會是我們今天分享的一個重點。簡單來講，也就是強化了董監高的義務和責任。
好，現在我們來看一個案例，這個案例，是跟公司的章程相關的。就說有一個李總，他創立了一個白酒公司，是一個 A 股的上市公司，技術非常的先進，利潤非常的豐厚。這個李總，持有的股權比例，高達 90%。李總非常喜歡旅游，在今年夏天他就去泰國旅游了，去旅游的時候，他就非常喜歡嘗試這個小型的直升飛機，當他上了這個直升飛機以后，意外產生了，這個直升飛機意外失事，李總意外身亡。身亡了以后，李總的配偶，就非常的著急，馬上就跟她的子女，就是她的兩個兒子，一起召開家庭會議，來討論一下股權到底該怎么這個繼承，然后公司的這個治理結構，應該怎樣的調整。在這個時候，公司的高管團隊趕到了家門口，公司的高管團隊拿出了公司的章程，明確的告知李總的配偶，公司李總過世了，李總的股權，要全部由他的大兒子來繼承。李總的配偶就非常的困惑，公司的章程能夠約定，把全部的股權讓大兒子來繼承嗎？就這個公司的章程規定，是不是合法有效？然后答案就是，這個公司的章程是合法有效的，因為修訂后的公司法，強調公司章程的任意性，而弱化了其強制性，所以公司的股東，可以在章程里邊根據其意思自治原則，來自由的規劃規劃這個股權的繼承，包括這種公司，比如說誰來當董事長，這些具體的細節都可以來規定。
這樣制度的規定，對我們比如說私人財富的傳承，對企業家來說有什么啟示，或者說有什么價值，這可能是咱們的學員朋友們比較關心的一個問題。其實這一點，非常簡單。我知道咱們金庫網的學員朋友們，主要是這個銀行的理財師，還有包括其他的比如說保險、信托其他的這個金融理財師。作為我們的金融理財師朋友們，就是面對咱們的高凈值、超高凈值客戶的時候，最關心的就是家族財富的傳承。家族財富傳承里面吧，重中之重就是股權的傳承。一說到股權的傳承，馬上大家就會想到配偶也要分，子女也要分，頭婚的子女要分，二婚的子女也要分，婚生子女要繼承，非婚生子女也要繼承。所以股權的繼承，或者說股權的傳承，在私人財富規劃領域，是最容易發生糾紛、發生這個家庭爭產的一個領域和板塊。在這個新的公司法里邊，所以這個很微妙的這個調整，就是說強化了公司的這個任意性，弱化了其強制性。更簡單直白一點講，就說公司章程可以根據股東的意志，自由的來創設、來規定。這個時候最大的價值就在于，可以提前規劃股權到底傳給誰，到底是傳給自己的配偶，還是傳給自己的大兒子，或者傳給自己比較聰明能干的小女兒，自己說了算，可以避免家庭的爭產，幫助財富的有序傳承。
咱們這個案例，是我在根據工作中就是實際經手的案例進行調整過的。實際上，大家如果是關注新聞的話，在 A 股市場上已經有類似的案例。有一個案例，就是公司的實控人意外身亡，公司在一個月以內就發出公告，家里的這個小兒子很快就上位了，然后股權全部集中在他手上。為什么？很簡單，這個肯定是提前做了這個傳承的規劃。這種傳承規劃的安排，其實有很多種途徑，但是在章程里邊進行這個約定，是一個最簡單清晰的一種做法，或者是路徑。