那么好，前面第一個(gè)部分，我們從新的叫三分類的新規(guī)的整個(gè)背景，包括新的三分類的新規(guī)與過去的征求意見稿有哪些主要的區(qū)別，去做了這么一個(gè)分享。那么接下來我們來看，在新規(guī)之下，家族信托業(yè)務(wù)的內(nèi)涵包括展業(yè)會(huì)有怎樣的新的一些變化。首先我們看到，從監(jiān)管層面上對(duì)家族信托進(jìn)行定性，最早可以追溯到 2018 年的 37 號(hào)文 ——《銀保監(jiān)會(huì)的信托部關(guān)于加強(qiáng)規(guī)范資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)過渡期內(nèi)信托監(jiān)管工作的通知》。在這樣一份文件當(dāng)中，當(dāng)然它的主要基調(diào)是說，家族信托業(yè)務(wù)本身可以去豁免適用資管新規(guī)。那么既然給家族信托業(yè)務(wù)一個(gè)豁免的地位，就一定要對(duì)什么是家族信托業(yè)務(wù)給一個(gè)定性，當(dāng)然也是為了防止有一些被監(jiān)管的對(duì)象惡意濫用這么一種待遇。基于這么一個(gè)背景，對(duì)家族信托業(yè)務(wù)給了一個(gè)定性。我們看，在 2018 年的時(shí)間點(diǎn)上，什么是監(jiān)管層眼中的家族信托業(yè)務(wù)？它是指信托公司接受單一個(gè)人或者家庭的委托，以家庭財(cái)富的保護(hù)傳承為主要信托目的，提供財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險(xiǎn)隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益慈善事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)的信托業(yè)務(wù)。這是過去監(jiān)管文件當(dāng)中對(duì)家族信托業(yè)務(wù)的一個(gè)定性。
我們來看一下新規(guī)當(dāng)中對(duì)家族信托業(yè)務(wù)的界定是怎樣展開的。我們看到，同樣接受單一自然人的委托，這個(gè)沒有變化。除了接受單一自然人委托以外，還可以由某自然人及其親屬共同委托。這里面我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，家庭的概念向親屬的概念有一個(gè)轉(zhuǎn)化，這個(gè)轉(zhuǎn)化的變化本身其實(shí)是能夠?qū)⑦m格的委托人的范圍做了一個(gè)擴(kuò)容。這個(gè)擴(kuò)容本身，我相信一定程度上能夠讓更多的客戶去享受到家族信托這樣一項(xiàng)工具的優(yōu)勢(shì)。為什么這么講？就是因?yàn)槿绻^去是強(qiáng)調(diào)單一個(gè)人或者家庭，那么這個(gè)家庭的可投資的、可自由投資的金融資產(chǎn)至少要超過 1000 萬，這樣才能夠滿足家族信托業(yè)務(wù)有關(guān)的最低門檻的要求。但是當(dāng)這個(gè)范圍從家庭擴(kuò)大到親屬層面的時(shí)候，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)因?yàn)橛H屬的含義根據(jù)《民法典》的要求會(huì)更廣一些，這就意味著更多的人可以把財(cái)產(chǎn)去設(shè)立家族信托。比方說，先生拿出幾百萬，先生的親屬拿出幾百萬，幾個(gè)人如果能夠共同交付的資金滿足 1000 萬的要求，我相信這樣一種家族信托也能夠被成立起來。所以很顯然，新規(guī)之下，信托公司可以向更多的客群去做家族信托業(yè)務(wù)的營銷，因?yàn)槟軌虺蔀槲腥说囊呀?jīng)不單單是家庭成員，而是可以是親屬。
那么這個(gè)親屬本身，說到底范圍上會(huì)有多大呢？各位看到《民法典》的第一千零四十五條規(guī)定，親屬包括配偶、血親和姻親。當(dāng)然血親我們都知道是有血緣關(guān)系的，什么是姻親？就是因?yàn)榛橐鲫P(guān)系的締結(jié)而產(chǎn)生的親屬關(guān)系。這么看的話，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)親屬的范圍被大大的擴(kuò)展了，擴(kuò)展就意味著信托公司本身可以向更多的客戶客群去營銷家族信托。
我們?cè)倏矗谠械?2018 年 37 號(hào)文當(dāng)中，對(duì)家族信托的門檻已經(jīng)有了要求，當(dāng)時(shí)怎么去表述的？是強(qiáng)調(diào)家族信托的財(cái)產(chǎn)金額或價(jià)值不低于 1000 萬元。新規(guī)在 1000 萬元門檻方面沒有變化，但是更加強(qiáng)調(diào)說，家族信托初始設(shè)立時(shí)的實(shí)收信托應(yīng)當(dāng)不低于 1000 萬。為什么強(qiáng)調(diào)實(shí)收信托？據(jù)我個(gè)人了解，在信托業(yè)展業(yè)過程當(dāng)中，有部分情況是由信托公司通過把委托人的保單放進(jìn)信托，在委托人把保單放進(jìn)信托的時(shí)候，這個(gè)保單的價(jià)值究竟如何去計(jì)價(jià)，在業(yè)內(nèi)有不同的看法：有的人認(rèn)為，保單這種價(jià)值的體現(xiàn)，可以按保額去計(jì)算；另外也有觀點(diǎn)認(rèn)為，保單放進(jìn)信托的，要按照放進(jìn)信托時(shí)候的保單的現(xiàn)金價(jià)值來去定價(jià)。什么是保單的現(xiàn)金價(jià)值？它不等于保費(fèi)，保單的現(xiàn)金價(jià)值通常可以這么去理解，當(dāng)投保人去退保的時(shí)候，保險(xiǎn)公司能夠退還給投保人的現(xiàn)金，這個(gè)是保單的現(xiàn)價(jià)。對(duì)于大部分的保單而言，一般來說我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，保單的現(xiàn)價(jià)一般會(huì)低于這個(gè)保額，甚至?xí)陀诒ＹM(fèi)。我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，如果現(xiàn)金價(jià)值低于保費(fèi)、低于保額，那么到底按哪一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)作為設(shè)立信托的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，那就會(huì)有問題。當(dāng)然我個(gè)人傾向于按照保單的現(xiàn)價(jià)去看保單的價(jià)值，如果這么來的話我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，相當(dāng)一部分的保險(xiǎn)金信托產(chǎn)品是沒有辦法被歸入到家族信托的，為什么？就是因?yàn)楸蔚谋ｎ~或許是高于 1000 萬，但是保單的現(xiàn)價(jià)是低于 1000 萬的。所以我們看到，新的新規(guī)當(dāng)中對(duì)于家族信托的初始設(shè)立時(shí)的實(shí)收信托應(yīng)當(dāng)不低于 1000 萬，這是另外一個(gè)要求。
我們?cè)倏搓P(guān)于受益人方面，受益人方面在 2018 年的 37 號(hào)文當(dāng)中，對(duì)受益人是這樣去表述的：受益人應(yīng)包括委托人在內(nèi)的家庭成員，但委托人不得為唯一受益人。37 號(hào)文當(dāng)中這樣一個(gè)表述，讓業(yè)界有一些擔(dān)憂，這個(gè)擔(dān)憂是什么？因?yàn)樗坪鯊谋硎錾蟻砜矗腥藨?yīng)該是受益人之一，但是如果強(qiáng)制性的把委托人要求必須作為受益人之一，這個(gè)其實(shí)和信托的本源又是有一些沖突的。因?yàn)樾磐械谋驹赐ǔＪ俏腥耍瑸榱嗽谖腥松砗笕フ疹櫴芤嫒耍コ闪⑦@樣一個(gè)信托，所以委托人從信托的法理來看，他并不是必須成為受益人的。對(duì)于這樣一個(gè)問題，我們看到在這個(gè)新規(guī)當(dāng)中，盡管也是有類似的表述，但是從總體上來講，相對(duì)業(yè)界對(duì)這樣一個(gè)問題的困惑，會(huì)更好的被解釋了。為什么這么去講？各位看，受益人應(yīng)當(dāng)為委托人或者其親屬，那么這樣一個(gè) “或者” 的表述，相對(duì)于過去而言，這是一個(gè)進(jìn)步了，這就意味著委托人和他的親屬都作為受益人是可以的，如果親屬作為受益人，而委托人不作為受益人，也是不違反新規(guī)的要求的。所以這么看的話我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，新規(guī)本身也是意識(shí)到了 2018 年 37 號(hào)文的這樣一個(gè)過去的解讀可能會(huì)有所誤導(dǎo)，新規(guī)本身把這樣一個(gè)問題也很好的去解決了。從這個(gè)意義上來講，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)或許有些信托公司在這個(gè)展業(yè)當(dāng)中，這個(gè)做法可能要做一個(gè)微調(diào)，如果把委托人作為受益人之一的，那么其實(shí)可以去征詢委托人的意見，要不要把它給拿出來。我的個(gè)人意見，如果委托人不作為受益人，那么這樣一個(gè)信托隔離委托人的風(fēng)險(xiǎn)的效果會(huì)更理想一些，為什么？因?yàn)槲腥吮旧聿蛔鳛槭芤嫒耍@樣一個(gè)信托是更純粹的他益信托。因?yàn)槲腥丝梢院芴故幍娜ブv，我已經(jīng)把我的財(cái)產(chǎn)完全的托付給了受托人，讓受托人為了我的親屬的利益去管理這個(gè)信托，我本人是不會(huì)以任何的方式從信托當(dāng)中去受益的。所以越是純粹的他益信托，隔離風(fēng)險(xiǎn)的效果當(dāng)然會(huì)越好一些。
我們?cè)倏葱乱?guī)本身，對(duì)于家族信托本身通過這樣一個(gè)架構(gòu)去從事公益慈善，那么也回應(yīng)到了這樣一個(gè)需求。從這樣一個(gè)需求來看，其實(shí)我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，家族信托本身的委托人和他們的親屬通常是高凈值人士，這些高凈值人士在利用財(cái)富為個(gè)人、為親屬去牟利的同時(shí)，很多人也是心系國家和社會(huì)，要去做一些公益慈善的。但是在過去的家族信托業(yè)務(wù)的定義之下，怎么通過家族信托業(yè)務(wù)做公益慈善，有一些政策不明朗的地方。新規(guī)本身對(duì)于這樣一個(gè)問題解釋得更好，為什么？各位看，家族信托涉及公益慈善安排的，受益人可以包括公益慈善信托或者慈善組織。這樣一個(gè)表述，各位看到這樣一個(gè)表述，是對(duì)前面的進(jìn)一步的補(bǔ)充，如果通過家族信托去做公益慈善的，可以把公益慈善信托或者慈善組織作為受益人，這樣就便于信托公司向這種公益慈善的受益人進(jìn)行撥付信托財(cái)產(chǎn)。撥付信托財(cái)產(chǎn)本身，站在家族信托的角度來講，是一個(gè)分配的動(dòng)作，分配動(dòng)作本身為什么是分配？因?yàn)楣娲壬菩磐谢蛘叽壬平M織他們是受益人。所以新規(guī)本身對(duì)家族信托的這樣一種定義，我的個(gè)人認(rèn)為，充分體現(xiàn)了監(jiān)管層進(jìn)行了大量的調(diào)研，基于調(diào)研，也是用這個(gè)政策去回應(yīng)一些合理的業(yè)績的訴求，這個(gè)是非常科學(xué)合理的。
我們?cè)倏矗@個(gè)新規(guī)也特別強(qiáng)調(diào)，單純追求信托財(cái)產(chǎn)的保值增值為主要信托目的，具有專戶理財(cái)性質(zhì)的信托業(yè)務(wù)，不屬于家族信托。家族信托本身，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，監(jiān)管層還是希望家族信托和其他理財(cái)性質(zhì)的信托業(yè)務(wù)有一個(gè)嚴(yán)格的區(qū)分，區(qū)分本身，我想未來對(duì)于整個(gè)業(yè)務(wù)的發(fā)展很有幫助，是要去堅(jiān)守的這么一個(gè)底線，在不同的業(yè)務(wù)類型之間要清晰的劃分。這里面我的個(gè)人意見，這里面信托目的要按照實(shí)質(zhì)的這樣一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)去理解，而不是形式。怎么來去判斷？在家族信托的合同文本當(dāng)中，會(huì)有對(duì)信托目的的描述，但是如果在實(shí)踐當(dāng)中，在合同條款當(dāng)中對(duì)信托目的的描述是表述為財(cái)富的管理包括傳承，但如果這樣的信托在實(shí)踐當(dāng)中，從實(shí)踐去看，如果它只是一個(gè)事實(shí)上是一個(gè)理財(cái)性質(zhì)的產(chǎn)品的話，我認(rèn)為從定性上，那更適宜把它定性為資產(chǎn)管理類的信托業(yè)務(wù)，而不是服務(wù)類的信托，不是家族信托。這個(gè)地方我個(gè)人意見，應(yīng)該是實(shí)質(zhì)重于形式，因此信托業(yè)在加入信托業(yè)務(wù)展業(yè)的時(shí)候，應(yīng)該更多的去跟委托人做好 KYC，做好客戶的盡調(diào)，要了解客戶的真實(shí)的目的是什么，盡量不要把一個(gè)家族信托業(yè)務(wù)推給一個(gè)完全看重保值增值功能這樣的客群，這是我的一些個(gè)人的建議。
我們看這里面，對(duì)受益人的范圍做了一個(gè)具體的解釋，觀點(diǎn)上我們就不再重復(fù)了。我們看公益慈善安排，在公益慈善安排方面，我們來簡單提及一下。在公益慈善安排方面，如果是把公益信托作為家族信托的受益人，當(dāng)然這個(gè)是可行的。只不過在根據(jù)現(xiàn)行的《信托法》，現(xiàn)行的《信托法》對(duì)公益信托有一個(gè)專章的規(guī)定，只不過在實(shí)踐當(dāng)中，大量的本質(zhì)上是公益慈善目的的，是體現(xiàn)為慈善信托。這里面可能我們就要很簡單的一兩句話去來做一個(gè)區(qū)分。什么是公益信托？公益信托嚴(yán)格來講，是根據(jù)《信托法》去設(shè)立的，以公益為目的的信托。公益信托根據(jù)《信托法》的要求來看，要經(jīng)過事先的批準(zhǔn)，而且是強(qiáng)制性的必須要有監(jiān)察人。當(dāng)然這兩項(xiàng)要求在實(shí)踐當(dāng)中阻礙了很多類似的信托的設(shè)立，所以在《慈善法》當(dāng)中，《慈善法》所規(guī)定的慈善信托，它屬于公益信托的一個(gè)特殊的類型。慈善信托本身只需要事后的備案，而且在監(jiān)察人方面，并不是強(qiáng)制一定要去設(shè)立監(jiān)察人，因此慈善信托從設(shè)立的便利性上會(huì)更加便利。因此我們看到，新規(guī)本身對(duì)家族信托做了一個(gè)擴(kuò)容的規(guī)定，而且在公益慈善方面的安排的時(shí)候，規(guī)定還是很寬容的，可以是公益信托，也可以是慈善信托，當(dāng)然也可以是慈善組織。慈善組織一般我們說以基金會(huì)為主，這樣一種類型的組織，他們是非營利性的，以承擔(dān)某種社會(huì)職能、以某類公益慈善為目的成立的組織，他們受到民政部門和稅務(wù)部門的嚴(yán)格監(jiān)管，這樣一類的組織也是可以作為家族信托的受益人的。